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劳务外包与业务外包法律分析

2018-11-19  点击:
劳务外包与业务外包法律分析


劳务外包与业务外包法律分析


当前企业的业务外包,目的之一便是规避劳动用工风险,而能否成功规避劳动用工风险则取决于业务外包在法律上是否能够成立。判断业务外包是否合法有效的标准最重要的是外包的标的:如果外包的是业务,则属于业务外包;如果外包的是劳务,则实质上属于劳务外包。

如果外包员工的社会保险等各项权益的保障未达到劳动法规定的水平或发生生产安全事故,导致员工起诉或提起劳动仲裁,则可能出现以下后果:

1、认定业务外包不成立,将其定性为劳务派遣,发包企业将与外包商承担连带赔偿责任。劳务派遣的典型特点就是:劳动者与单位之间,有劳动关系的没有用工关系,有用工关系的没有劳动关系。劳务外包在法律上对应的法律制度就是劳务派遣。随着劳务派遣法律规定的细化,虚假的业务外包一旦被认定为劳务派遣,因其在用工时间上违反劳务派遣的有关规定,作为发包方的企业将面临被劳动行政部门处罚的风险。


劳务外包与业务外包法律分析


2、认定业务外包行为系企业为规避劳动法规而采取的措施,属于“以合法形式掩盖非法目的”,因而无效,进而认定外包员工在事实上与企业存在劳动关系。所以企业必须规范业务外包,必须严格划分发包方与承包方的管理界面,业务一经发包,即成为外包商生产经营管理的内容,发包企业必须从业务的具体管理工作中退出,至少应当从以下环节中退出:

1)外包员工的招聘,劳动合同的签订、终止和解除。外包商是独立的民事主体,上述工作自然应当由其负责。

2)外包员工薪酬标准的确定和考核。员工薪酬标准的确定和绩效考核是企业管理工作的组成部分,理所当然应当由外包商负责。具体还包括对员工的奖惩、先进的评选等。

3)劳动保护、职业危害防护以及社会保险的办理等。

4)生产经营工作的具体组织。包括工作计划的制定、实施,员工的排班、工作时间和休息休假,工作的具体安排、调度等。

5)可能导致劳动关系混乱或员工身份确认模糊的其他事项。

发包企业对外包业务的管理应主要体现在:

1)制订工作质量标准,并按照标准对工作成果进行验收;

2)根据对外包业务的验收结果,进行奖惩,核定应支付给外包商的报酬;

3)负责做好外包业务所涉及的客户资料等信息的保密工作;

4)负责与外包商的沟通联系,并就有关事项进行协调;

5)以外包合同为依据,负责对外包业务进行监督以及合同约定的其他管理工作。

劳务外包与业务外包法律分析


劳务外包与业务外包法律分析


企业业务外包后,并不等于对外包员工的法律责任就绝对完全由外包商承担,在特定情况下,发包企业仍然有可能承担连带责任。

1、安全生产连带赔偿责任

《安全生产法》第八十六条规定:生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的,责令限期改正,没收违法所得;……导致发生生产安全事故给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任。

2、劳动用工连带赔偿责任

《劳动合同法》第九十四条规定:个人承包经营违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。赔偿的范围应当包括工资、加班费、经济补偿金、赔偿金等。

3、劳务派遣连带赔偿责任

一旦企业业务外包被相关机构认定为劳务派遣,那么发包企业将难逃连带赔偿责任。

在劳务派遣用工遭受诸多限制的前提下,采用业务外包以规避劳务派遣或者直接形成劳动关系的风险,成了用人单位比较青睐的选项。但是,用人单位的业务外包仍存在相应的风险,作为用人单位,应当结合自己实际情况,依照法律的规定,选择合适的用工形式,最终维护劳动者和自身单位的相应权益。
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